Договор финансирования под уступку денежного требования

Договор финансирования под уступку денежного требования по гражданскому праву на тему: «Договор финансирования под уступку денежного требования» работу выполнил Барсагаев А. А. Дичков С. Л. Пятигорск 2002 двух тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382—390 ГК, а с другой, — в особый институт факторинга1 , известный более ста лет практически всем го­сударствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора о фак­торинге состоит в получении клиентом от финансового института (фактора, финансового агента, банка) денежных средств в обмен на передачу последнему прав требования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из за­ключенного договора на поставку продукции, выполнение работ или оказа­ние услуг. Иными словами, факторинг — это способ кредитования одного лица другим с условием платежа в форме правопреемства («покупки», или передачи прав требования к третьему лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательства справедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК о цессии, имеющими общее значе­ние, и специальными правилами о факторинге. Нормы ст. 382—390 ГК о передаче права требования должны применяться в тех случаях, когда отсут­ствуют конкретные правила о договоре финансирования под уступку денеж­ного требования. Название, присвоенное в главе 43 ГК этому договору, в наибольшей сте­пени отражает содержание возникающего при факторинге обязательства. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторо­на (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кре­дитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это де­нежное требование взаимным и возмездным. При этом он может быть сконст­руирован и какреальный (агент передает деньги или клиент уступает требо­вание), и как консенсуальный Цель обычного факторинга — получение клиентом денежных средств в счет ус­тупаемого им права требования. Однако возможен и особый случай уступки клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессия происходит в целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его фи­нансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целей договора различаются права и обязанности его сторон. Элементы договора. Договор финансирования под уступку денежного требования возник из торгового посредничества и финансовых услуг, а по­тому структура договорных связей в этом случае построена по схеме догово­ра комиссии. При заключении анализируемого договора возникает две груп­пы правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние). Внутренние обязательства возникают между и клиентом. Финансовый агент — это специаль­ный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказы­вающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут высту­пать две категории профессиональных факторов: а) банки и иные кредитные организации (их полномочия непосредственно вытекают из ст. 5 Закона о банках и основаны на банковской лицензии)1 числе случаев в такой роли выступают ком­мерческие организации. Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником клиен­та по заключенному между ними договору (покупателем товаров, заказчи­ком работ или услуг). Эти отношения не входят в предмет договора о факто­ринге, но непосредственно связаны с ним. Предметом иного имущественного требования (скажем, передать вещь или сделать какую-либо работу) следует руководствоваться общими нормами о цессии. В законе выделяются две разновидности предмета договора о факторинге: а) денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существу­ющее требование); б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование). Будущее требование может быть основано на уже за­ключенном договоре, срок исполнения платежного обязательства по которо­му еще не наступил (поставкатоваров в кредит). Кроме того, будущее требо­вание может базироваться на договоре, который только предстоит заклю­чить клиенту и третьему лицу (например, на запродажу товаров). Существу­ющее требование обычно является более ценным и его экономическая лик­видность выше. Предмет договора о факторинге должен обладать свойством определен­ности или потенциальной определимости. Существующее требование долж­но быть отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволя­ла бы выделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиента уже в момент заключения договора. Будущее требование должно приобре­сти определенность не позднее чем в момент его возникновения. Однако мо­мент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключения дого­вора о факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когда возникло само право на получение с должника денежных средств, являю­щихся предметом договора. Если уступка денежного требования обусловле­на определенным событием, она вступает в силу после наступления этого со­бытия. При этом каких-либо новых шагов по оформлению цессии не требу­ется (п. 2 ст. 826 ГК). Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. В ин­тересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к момен­ту исполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение последнего. Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента к должни­ку. При определении цены договора в расчет принимаются различные усло­вия: стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору (например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные ценности), время наступления платежа (существующее или будущее требо­вание), количество требований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр. Размер вознаграждения финансового агента также может исчисляться по-разному: в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных тре­бований, разницы между номинальной стоимостью требования, указанной в договоре, и его оценочной (действительной, рыночной) стоимостью. Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона о форме цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированная письменная форма сделки, а в установленных законом случаях — письмен­ная форма с государственной регистрацией уступки требования. Последую­щая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, ес­ли иное не предусмотрено соглашением сторон. Содержание договора финансирования под уступку денежного требова­ния составляют права и обязанности финансового агента и клиента. Среди обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянуть следующие: а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора (де­нежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б) в специально оговоренных случаях принять у клиента необходимую докумен­тацию для ведения бухгалтерского учета операций клиента; в) предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются предметом уступки (например, выдать поручительство по сделке клиента, осуществить учет выписанных на него векселей, провести расчеты через корреспондентскую сеть финансового агента и др.). Несом­ненно, в договоре могут быть предусмотрены и иные обязанности финансо­вого агента. денежного требования, являющегося предметом уступки кет. 827 ГК). Действительность передаваемого требования зависит от двух условий: а) клиент должен иметь соответствующее субъективное право в момент совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должны быть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять уступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнению переданного требования появляются позднее момента совер­шения уступки, они не могут служить основанием для ответственности доб­росовестного клиента перед фактором. Клиент не отвечает перед финансо­вым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки (модель безоборотного факто­ринга). Его обязанность — передать действительное требование, но не га­рантировать его исполнение. Тем не менее такая ответственность может быть возложена договором на клиента. Таким образом, ответственность кли­ента перед фактором построена на тех же принципах, что и ответственность цедента перед цессионарием. Принципиально новой для российского гражданского законодательства является норма о недействительности запрета уступки денежного требо­вания при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этой новеллы в том, что передачи t денежного требования является правомерной даже тогда, когда между кли­ентом (кредитором) и должником ранее было достигнуто соглашение о не­допустимости уступки прав по договору. Изъятие из принципа свободы до­говора введено здесь в целях обеспечения прав предпринимателей, желаю­щих получить средства от финансового посредника, а потому конфликт ин­тересов третьего лица (должника) и агента разрешается в ст. 828 ГК в пользу последнего. Данное правило не подлежит расширительному толкованию и относится только к договору о финансировании под уступку денежного тре­бования. Его использование не должно приводить к нарушению интересов добросовестного должника по основному обязательству (покупателя, заказ­чика), который при заключении договора не только не предполагает возмож­ность уступки требования, но и просто не желает ее. Поэтому клиент (креди­тор) не освобождается от исполнения обязательства или ответственности пе­ред своим контрагентом (должником) в связи с совершенной уступкой тре­бования, если между ними существует соглашение о ее запрете или ограни­чении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых, продолжает оставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнения воз­ложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы или оказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту все убытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранее заключенным договором. Как и в случае с общегражданской цессией, должник в договоре о факто­ринге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь при условии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого финансо­вого агента уведомление об уступке денежного требования в пользу фактора (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным и содержать четкое определение переданного требования, а также наименование финансового агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнение клиен­том обязанности по уведомлению должника освобождает, по общему прави­лу, последнего от необходимости платить новому кредитору. Исполнение обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признается в этом слу­чае исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе потребовать от агента представления доказательств того, что уступка требо­вания реально имела место. Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает право должника произвести платеж самому клиенту (первоначальному кредитору). В ходе осуществления платежа финансовому агенту должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет произво­дится в соответствии с правилами ст. 3 86,410—412 ГК. Должник, однако, не может поставить в вину финансовому агенту то, за что он вправе упрекнуть клиента (кредитора), — факт нарушения клиентом ранее достигнутой дого­воренности о запрете цессии. Такие требования не имеют силы в отношении финансового агента: их изъятие из потенциально возможных встречных тре­бований должника вытекает из правила о недействительности запрета ус­тупки денежного требования в договоре о факторинге. под заключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или оказание услуг. В этом случае закон говорит о «покупке» факторинга конструкцию цес­сии, а не договора купли-продажи. При «покупке» требования финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он может получить от долж­ника. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены, за которую агент купил требова­ние. В той ситуации, когда финансовый агент приобретает требование в полученные финансовым агентом, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченного уступкой требования, клиент продолжает оставаться ответственным перед агентом за остаток долга, если иное не предусмотрено договором между ними. Разница в подходе к реше­нию данного вопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себя фактор. В первом случае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершает обычную коммерческую операцию, степень опасности которой до­статочно ясна всякому профессиональному фактору. Ответственность кли­ента наступает лишь за недействительность требования, а все осталь­ное — обычные финансовые риски противоположной стороны договора. Во втором случае финансовый агент, получая требование клиента, не преследу­ет непосредственной цели извлечь прибыль путем «торговли» требованием. В этой ситуации факторинг выполняет гарантийную функцию, а потому от­ветственность клиента распространяется за рамки уступленного требования Клиент остается ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости переданного требования. В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются незави­симо друг от друга. При этом должник вообще не вправе требовать от фи­нансового агента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкой требования, даже если клиент нарушил свои обязательства пере­дать имущество (выполнить работы, оказать услуги) по договору с должни­ком. Такие суммы могут быть взысканы должником непосредственно с кли­ента (ст. 833 ГК). Однако должник приобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано, что последний: а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный в силу цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом его обязательств по договору с должником, требование по которому было предметом уступки. Имущественная ответственность по договору о факторинге зави­сит от природы этого договора. В консенсуальном договоре фактор отве­чает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требо­вания последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или не­надлежащее оформление уступки требования, а также по ст. 827 ГК — за действительность переданного требования. Кроме того, когда это установ­лено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее испол­нение требования должником. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — за действительность предмета договора либо также за его исполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглаше­нием сторон.